WWW.KNIGI.KONFLIB.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

 
<< HOME
Научная библиотека
CONTACTS

Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 9 |

«Иностранный опыт Внебиржевые срочные сделки и банкротство ВНЕБИРЖЕВЫЕ СРОЧНЫЕ СДЕЛКИ ПРИ БАНКРОТСТВЕ: СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ АКТУАЛЬНЫХ ИНИЦИАТИВ ПО ...»

-- [ Страница 1 ] --

Внебиржевые срочные сделки и банкротство

Иностранный опыт

Внебиржевые срочные сделки и банкротство

ВНЕБИРЖЕВЫЕ СРОЧНЫЕ СДЕЛКИ ПРИ БАНКРОТСТВЕ:

СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ

АКТУАЛЬНЫХ ИНИЦИАТИВ ПО РЕФОРМИРОВАНИЮ

РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА*

ГЮНТЕР РАЙНЕР**

ВВЕДЕНИЕ

Пять лет назад в Москве вышел русский перевод моей докторской диссертации «Производные финансовые инструменты», опубликованной в Германии в 2002 г.1 В то время для иностранных предприятий по ряду причин юридического характера было рискованно заключать внебиржевые (“over the counter” (OTC)) срочные сделки (деривативы) с российскими контрагентами. В России в связи с этим предпринимались активные усилия по обеспечению конкурентоспособного в международном контексте рынка срочных сделок посредством создания соответствующих правовых рамок.

В 2007 г. в связи с принятием Федерального закона от 26 января 2007 г. № 5-ФЗ «О внесении изменений в статью 1062 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» был сделан важный шаг: ст. 1062 ГК РФ была дополнена п. 2, который вывел из под действия налагаемых законом ограничений некоторые срочные сделки * Перевод статьи с немецкого на русский язык: Максим Леонидович Башкатов, ассистент, кафедра гражданского права, МГУ им. М.В. Ломоносова, при участии сотрудницы Г. Райнера, стажера-юриста Любови Двоскиной-Клетке. Г. Райнер благодарит, в частности, г-на Башкатова за ценную помощь.

** Гюнтер Райнер – доктор юридических наук, профессор гражданского, торгового, корпоративного, коммерческого, налогового права (Университет Гельмута Шмидта – Университет Бундесвера, г. Гамбург), судья Верховного Ганзейского суда г. Гамбурга.

Reiner G. Derivative Finanzinstrumente im Recht. Baden-Baden, 2002 (доступно в Интернете по адресу: http://www.gunterreiner.de/reiner2002_derivative-finanzinstrumente-im-recht.pdf);

Райнер Г. Деривативы и право. М., 2005. При ссылках в настоящей работе указание на страницы соответствует немецкому оригиналу. Нумерация страниц в русском переводе, впрочем, почти совпадает с немецким текстом, таким образом, поиск соответствующих мест в тексте не вызовет затруднений.

Иностранный опыт (деривативы). По этому вопросу я выступал в сентябре 2008 г. в Красноярске на конференции «Финансовая система России: опыт и перспективы правового регулирования»1, также была опубликована моя статья в декабрьском номере журнала «Закон»2. Данную норму следует рассматривать в комплексе с последующей реформой того же года в сфере законодательства по надзору за финансовым рынком, а именно с Федеральным законом от 6 декабря 2007 г. № 334ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон о внесении изменений № 334-ФЗ), согласно которому в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Федеральный закон № 39-ФЗ) было введено понятие «квалифицированные инвесторы». Согласно данной норме брокеры могли совершать сделки в интересах клиентов с «имущественными правами», указанными в п. 6 ст. 51.2 (имеются в виду срочные сделки), или «иными финансовыми инструментами» (определение было введено вступившим в силу с 1 января 2010 Федеральным законом № 281-ФЗ3), упомянутыми в ст. 2 рассматриваемого Закона, только если клиенты являются квалифицированными инвесторами (п. 5 ст. 3 Федерального закона № 39-ФЗ). При нарушении данного положения брокер обязан в том числе возместить инвесторам убытки, возникшие в связи с данными сделками (п. 6 ст. 3 Федерального закона № 39-ФЗ). Согласно п. 7 ст. 51.4 Федерального закона № 39-ФЗ (в новой редакции в соответствии с Федеральным законом о внесении изменений № 281-ФЗ) заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, может осуществляться только через брокеров;

Reiner G. Rechtliche Probleme mit OTC-Derivaten in Russland: Anmerkungen eines Auenstehenden (Правовые проблемы ОТС дериватов в России: замечания постороннего): Доклад на конференции «Опыт и перспективы правового регулирования // Материалы международ. науч.-практич. конф. (Красноярск, 4–5 сентября 2008 г.) / Сиб. федер. юрид. ин-т. Красноярск: ИПК СФУ, 2008 (с. 219–265 (по-немецки)).

Райнер Р. Синтетическая секьюритизация с деривативами – игра ли это? Размышления постороннего о норме ст. 1062 ГК РФ // Закон. 2008. Дек. С. 108–118.

Федеральный закон от 25 ноября 2009 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон о внесении изменений № 281-ФЗ).

Внебиржевые срочные сделки и банкротство согласно п. 6 ст. 51.4 рассматриваемого Закона заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, не на торгах фондовой биржи допускается при условии, что обеспечивающей выплаты стороной является кредитная организация, брокер или дилер, а стороной, имеющей право на получение выплат, является юридическое лицо.

Договоры, не соответствующие вышеуказанным нормам законодательства по надзору над рынком ценных бумаг, являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ). Таким образом, новые нормы законодательства в сфере надзора над рынком ценных бумаг ограничивают п. ст. 1062 ГК РФ:



Вместе с тем необходимо отметить, что по сравнению с изменением гражданско-правовых норм пока гораздо меньше сделано в отношении укрепления российского рынка срочных сделок в плане законодательства о банкротстве. Для этого необходимо обеспечить действительность определенных договорных положений в рамочных договорах по срочным сделкам (финансовые деривативы, товарные деривативы), которые при желании сторон договора должны снизить риск неплатежа (кредитный риск) в случае банкротства одной из сторон.

После ряда безуспешных попыток и на фоне дурной репутации деривативов, возникшей из-за финансового кризиса, в середине прошлого года тем не менее стало казаться, что уже не за горами принятие законопроекта № 186832-5 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части введения механизма ликвидационного неттинга)», который бы внес соответствующие изменения в общий Федеральный закон от 26 октября 2002 г.

№ 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Федеральный закон № 127-ФЗ), а также в более старый Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40–ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее – Федеральный закон № 40-ФЗ).

9 июня 2009 г. Государственная Дума приняла в первом чтении соответствующий законопроект, внесенный Правительством РФ и Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР РФ), и направила его в Комитет по финансовому рынку (Постановление № 2240-5 ГД)1.

См. также заключение Комитета Государственной думы по финансовому рынку под редакцией В.М. Резника касательно первого чтения в Государственной думе (не Иностранный опыт Однако принятие законопроекта приостановилось, в частности, в связи с тем, что законодатель одновременно рассматривал также и аспекты контроля и налогообложения деривативных инструментов, и по этим причинам, в частности, разработчики реформы в области банкротства стремились к координации данных процессов. О координации можно, однако, вести речь только весьма условно. Недавние изменения Федерального закона № 39-ФЗ, инициированные Министерством экономического развития РФ, привели не только к тому, что ссылка в законопроекте о неттинге на понятие «сделка с финансовыми инструментами» в соответствии с Федеральным законом № 39-ФЗ стала теперь неактуальной. Помимо этого есть основания полагать, что сам Федеральный закон № 39-ФЗ с учетом формулировок ст. 51.4 может теперь сам влиять на юридические аспекты банкротства.

В настоящей статье я хотел бы прокомментировать данные изменения на основе систематического подхода, примененного в моей докторской диссертации, который, как мне стало известно, был позитивно воспринят российскими специалистами. Также я хотел бы применить сравнительно-правовой метод и привести сравнение с немецким правом – в той степени, в которой это доступно мне как иностранцу, имеющему лишь фрагментарное представление о российском праве. Немецкое законодательство, которое будет являться ориентиром при данном сравнении, не является (в отличие от законодательства США) ведущим в мире1 в сфере правового регулирования рынка срочных сделок в общем, а также в сфере правового регулирования банкротства при срочных сделках в частности. Однако датировано, доступно в Интернете по адресу: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf).

Проект был там в целом поддержан в связи с его полезностью для улучшения стабильности и надежности национальной финансовой системы, однако Комитетом было выявлено большое количество пробелов в юридической технике и языковых недочетов.

Тем не менее, например, в ст. 111 хорватского Закона о банкротстве имеется норма, похожая на немецкий Закон о неттинге (§ 104 InsO) (см.: Falke M. Insolvency Law Reform in Transition Economies: Dissertation. Frankfurt-am-Oder, 2003. P. 208 (fn. 850) (доступно в Интернете по адресу: http://siteresources.worldbank.org/GILD/Resources/ InsolvencyLawReforminTransitionEconomies.pdf (по состоянию на 22 января 2010 г.)).

Немецкая норма в то время в целом ориентировалась на § 362(b)(17) Кодекса о банкротстве США (Begrndung des Regierungsentwurfs, Bundestags-Drucks. 12/2443, S. 145, zu § 118 Regierungsentwurf InsO).

все же за 15 лет накоплен значительный опыт применения немецкого Закона о неттинге.

В России как ни в одной другой стране за прошедшее время велась интенсивная дискуссия относительно правового регулирования деривативов, которое должно удовлетворять требованиям практики, а также гармонично вписываться в систему гражданского законодательства, и в особенности законодательства о банкротстве.

При этом в свете опыта, приобретенного в рамках текущего финансового кризиса, необходимо еще более внимательно подходить к ситуациям, когда представители финансового сектора обращаются к законодателю с предложениями об изменении законодательства, направленными на повышение их конкурентоспособности. Прежде чем соглашаться с такими предложениями необходимо очень внимательно проверить, нельзя ли с помощью имеющихся инструментов также успешно или даже лучше справляться с новыми финансово-экономическими феноменами. С учетом этого я не вижу никакой потребности в принятии закона, который бы целиком регулировал деривативы как отдельный тип договоров, включая заключение, прекращение договора, вопросы ответственности и санкций применительно к обязательствам по разъяснению особенностей договора профессиональным контрагентом контрагентам, у которых отсутствует соответствующий опыт, а также обязательства профессионального контрагента, связанные с надзором за данным видом деятельности1.

A. ЗНАЧЕНИЕ И ПРИНЦИП ДЕЙСТВИЯ СРОЧНЫХ СДЕЛОК

Функционирующий рынок срочных сделок является предпосылкой для развития кредитного и финансового рынка, а также обеспечения предприятий современными инструментами по управлению рисками, и, таким образом, представляет собой обязательное условие для любой развивающейся экономики. Со времен российского финансового кризиса в 1998 г., взяв за основу весьма низкий исходный уровень, в России произошел гигантский рост в использовании См. в связи с данным аспектом проект логично провалившегося (вне связи с его внутренним содержаниием) федеральног закона «О производных финансовых инструментах» думского Комитета по собственности под руководством В.С. Плескачевского от 18 марта 2003 г.

деривативов (прежде всего биржевых, однако также и внебиржевых)1.



Pages:     || 2 | 3 | 4 | 5 |   ...   | 9 |
 



Похожие работы:

«ГЛАВА АДМИНИСТРАЦИИ РЯЗАНСКОЙ ОБЛАСТИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 16 апреля 2001 г. N 203 О КРАСНОЙ КНИГЕ РЯЗАНСКОЙ ОБЛАСТИ (в ред. Постановления Главы Администрации Рязанской области от 15.05.2001 N 272) В соответствии с Законом РСФСР Об охране окружающей природной среды, Федеральным законом О животном мире и постановлением главы администрации области от 17 августа 1998 года N 410 Об утверждении положения о порядке ведения Красной книги Рязанской области и в целях сохранения ценных и уникальных популяций...»

«АДМИНИСТРАЦИЯ ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ ГУБЕРНАТОРА от 27 мая 2011 г. N 534 ОБ ОБРАЗОВАНИИ НА ТЕРРИТОРИИ ОБЛАСТИ ОСОБО ОХРАНЯЕМЫХ ПРИРОДНЫХ ТЕРРИТОРИЙ РЕГИОНАЛЬНОГО ЗНАЧЕНИЯ В соответствии со статьей 6 Закона Владимирской области от 08.05.2008 N 88-ОЗ Об особо охраняемых природных территориях Владимирской области, по предложению департамента природопользования и охраны окружающей среды администрации области, на основании решения комиссии по оценке состояния, развития и функционирования...»

«УДК 347 О.В. Воронин О СОДЕРЖАНИИ ФУНКЦИИ УЧАСТИЯ ПРОКУРОРА В РАССМОТРЕНИИ ДЕЛ СУДАМИ Участие прокурора в рассмотрении дел судами представляет собой производную от прокурорского надзора функцию отечественной прокуратуры. Наиболее активно прокурор принимает участие в рассмотрении гражданских и арбитражных дел. Целями участия прокурора в гражданском судопроизводстве служат обеспечение законности и публичного интереса. Цели участвующего в конституционном (как федерального, так и регионального...»

«Золотая книга аквариумиста М. Бейли, П.Бергресс Полный справочник по уходу за пресноводными тропическими рыбами Содержание М. Бейли, П.Бергресс Золотая книга аквариумиста Полный справочник по уходу за пресноводными тропическими рыбами Предисловие к русскому изданию От авторов Введение Часть I Содержание рыб Часть I Содержание рыб Составные части головоломки под названием аквариум Глава 1 Выбор и покупка рыб Глава 1 Выбор и покупка рыб Пригодность и совместимость видов рыб Глава 1 Выбор и...»

«ПРЕКРАСНОЕ СНОВИДЕНИЕ Статьи размышления и эссе разных лет По случаю. и без случая Книга взята с сайта http://neotampl.eu5.org/ Электронная версия распространяется бесплатно Симон Вилар де Кэлуа Я Тигр и Змееносец. Не признаю авторитетов. Живу в пограничных состояниях. Друг иллюзий и парадоксов. ВЕСЬ ТЕКСТ КНИГИ ОХРАНЯЕТСЯ АВТОРСКИМ ПРАВОМ КНИГА МОЖЕТ ВОСПРОИЗВОДИТСЯ ТОЛЬКО КАК ЕСТЬ ПЕЧАТЬ КНИГИ ТОЛЬКО ПОСЛЕ СОГЛАСОВАНИЯ С ПРАВООБЛАДАТЕЛЕМ СМ. В КОНЦЕ КНИГИ У меня в голове — ледяная пустыня,...»

«БЛУЖДАЮЩЕЕ БОГОСЛОВИЕ 1 ОГЛАВЛЕНИЕ ОТ АВТОРА ГЛАВА I. ЛАТИНСКИЕ И ПРОТЕСТАНТСКИЕ НАЧАЛА ГЛАВА II. ЕРЕТИЧНОСТЬ СИМВОЛИЧЕСКИХ КНИГ ГЛАВА III. РАЗНОВЕРИЕ РУССКОЙ И ГРЕЧЕСКОЙ ЦЕРКВЕЙ ГЛАВА IV. БЕЗ ПОНЯТИЯ ПРАВОСЛАВИЯ ГЛАВА V. О СЫНЕ БОЖИЕМ ГЛАВА VI. О ПРЕСВЯТОЙ БОГОРОДИЦЕ ГЛАВА VII. О ЧЕЛОВЕЧЕСКОМ ЗАЧАТИИ ГЛАВА VIII. УЧЕНИЕ О ЦЕРКВИ ГЛАВА IX. О КРЕЩЕНИИ ГЛАВА X. О МVРОПОМАЗАНИИ ГЛАВА XI. О ПРИЧАЩЕНИИ ГЛАВА XII. О СВЯЩЕНСТВЕ ГЛАВА XIII. О ПОКАЯНИИ ГЛАВА XIV. О БРАКЕ ГЛАВА XV. О ЕЛЕОСВЯЩЕНИИ...»

«Источник: ИС ПАРАГРАФ, 12.08.2013 16:51:44 ЗЕМЕЛЬНЫЙ КОДЕКС РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.07.2013 г.) Кодекс дополнен оглавлением в соответствии с Законом РК от 20.07.11 г. № 464-IV; внесены изменения в соответствии с Законом РК от 21.07.11 г. № 470-IV (введены в действие с 1 апреля 2012 г.) (см. стар. ред.); Законом РК от 06.01.12 г. № 529-IV (введен в действие по истечении двадцати одного календарного дня после его первого официального опубликования)...»

«I. Указатель цитат ветхозаветных, новозаветных, апокрифических книг Ветхий Завет (Библия) * книги, не входящие в православный канон (апокрифы) Быт. Бытие 177, 199, 215, 334, 344, 345 Исх. Исход 199, 209, 223, 309, 316, 323, 411 Лев. Левит 206, 223, 229 Чис. Числа 316, 411 Втор. Второзаконие 207, 209, 386 Суд. Книга Судей израилевых 410 Руф. Книга Руфи 436 1 Цар. Первая книга Царств 317 (Первая книга Самуила) 2 Цар. Вторая книга Царств 208 (Вторая книга Самуила) 4 Цар. Четвертая книга Царств 413...»

«МОСКВА ВОЕННОЕ ИЗДАТЕЛЬСТВО 2003 ББК 67.3 Н62 НИКИТИН (Азовец) Н.В. Н62 Преступный мир и его защитники. М.: Воениздат, с., ил. - (Редкая книга). ISBN 5-203-01920-7 Сейчас в России осуществляется судебно-правовая реформа, реаними­ руются некоторые реалии начала прощлого века. О том, как тогда велось су­ допроизводство, действовали суды присяжных и коллектив адвокатов, рас­ сказывается в публикуемых очерках. Они печатаются по изданию 1910 г. и посвящены наиболее громким уголовным процессам, в...»

«Дубовик О.Л. - главный научный сотрудник, доктор юридических наук, профессор Бринчук М.М. - заведующий сектором экологоправовых исследований ИГП РАН, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ Куделькин Н.С. - младший научный сотрудник, кандидат юридических наук Редникова Т.В. - младший научный сотрудник, кандидат юридических наук Введение Силами сотрудников, докторантов и аспирантов Сектора эколого-правовых исследований ИГП РАН за последние 15 лет проведены масштабные...»






 
© 2013 www.knigi.konflib.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.